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什么是商業(yè)秘密

時(shí)間：2022-02-15 17:34:19 法律

什么是商業(yè)秘密

　　商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，具有商業(yè)價(jià)值，并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。下面是小編整理的什么是商業(yè)秘密，歡迎閱讀，希望大家能夠喜歡。

　　商業(yè)秘密的定義

　　商業(yè)秘密(Business Secret)，按照中國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。因此商業(yè)秘密包括兩部分：技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。如管理方法，產(chǎn)銷(xiāo)策略，客戶名單、貨源情報(bào)等經(jīng)營(yíng)信息;生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計(jì)圖紙等技術(shù)信息。

　　侵犯商業(yè)秘密的行為

　　以盜竊、利誘、脅迫等不正當(dāng)手段獲取利益人的商業(yè)秘密;披露、使用或允許他人使用盜竊等手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用他人的商業(yè)秘密等。

　　商業(yè)秘密的特征

　　商業(yè)秘密和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)(專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等)相比，有著以下特點(diǎn)：

　　1、非公開(kāi)性

　　第一，商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)都是公開(kāi)的，對(duì)專(zhuān)利權(quán)甚至有公開(kāi)到相當(dāng)程度的要求。

　　2、非排他性

　　第二，商業(yè)秘密是一項(xiàng)相對(duì)的權(quán)利。商業(yè)秘密的專(zhuān)有性不是絕對(duì)的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一內(nèi)容的商業(yè)秘密，他們就和第一個(gè)人有著同樣的地位。商業(yè)秘密的擁有者既不能阻止在他之前已經(jīng)開(kāi)發(fā)掌握該信息的人使用、轉(zhuǎn)讓該信息，也不能阻止在他之后開(kāi)發(fā)掌握該信息的人使用、轉(zhuǎn)讓該信息。

　　3、利益相關(guān)

　　第三，能使經(jīng)營(yíng)者獲得利益，獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，或具有潛在的商業(yè)利益。

　　4、期限保護(hù)

　　第四，商業(yè)秘密的保護(hù)期不是法定的，取決于權(quán)利人的保密措施和其他人對(duì)此項(xiàng)秘密的公開(kāi)。一項(xiàng)技術(shù)秘密可能由于權(quán)利人保密措施得力和技術(shù)本身的應(yīng)用價(jià)值而延續(xù)很長(zhǎng)時(shí)間，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)專(zhuān)利技術(shù)受保護(hù)的期限。

　　商業(yè)秘密的權(quán)利人

　　根據(jù)中國(guó)法律規(guī)定，商業(yè)秘密的權(quán)利人包括商業(yè)秘密所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。當(dāng)商業(yè)秘密遭到侵犯的時(shí)候，所有人和使用人都有權(quán)要求侵害人停止侵害并承擔(dān)法律責(zé)任。

　　這里我們主要講一下技術(shù)秘密的歸屬問(wèn)題，因?yàn)榻?jīng)營(yíng)秘密的歸屬問(wèn)題通常是容易確定的，而技術(shù)秘密的歸屬確定情況比較復(fù)雜。這里主要講雇傭關(guān)系、委托開(kāi)發(fā)關(guān)系和合作開(kāi)發(fā)關(guān)系中商業(yè)秘密的歸屬問(wèn)題。

　　1、雇傭關(guān)系下商業(yè)秘密的歸屬

　　雇傭關(guān)系下商業(yè)秘密的歸屬分兩種情況，即職務(wù)技術(shù)成果的歸屬和非職務(wù)技術(shù)成果的歸屬。

　　職務(wù)技術(shù)成果的歸屬

　　根據(jù)合同法第326條，職務(wù)技術(shù)成果屬于單位所有，由單位擁有并行使技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)。

　　所謂職務(wù)技術(shù)成果是指執(zhí)行單位工作任務(wù)，或利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。

　　非職務(wù)技術(shù)成果的歸屬

　　如果技術(shù)成果與職工的工作任務(wù)和責(zé)任范圍沒(méi)有直接關(guān)系，而且不是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的，就屬于非職務(wù)技術(shù)成果。

　　非職務(wù)技術(shù)成果的屬于職工個(gè)人，其使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)由完成技術(shù)成果的個(gè)人擁有和行使。

　　2、委托開(kāi)發(fā)關(guān)系下商業(yè)秘密的歸屬

　　公司除了自行研究開(kāi)發(fā)之外，往往也會(huì)出資委托其他公司或科研機(jī)構(gòu)研究開(kāi)發(fā)生產(chǎn)技術(shù)。合同法規(guī)定，委托開(kāi)發(fā)關(guān)系下商業(yè)秘密的歸屬由當(dāng)事人自行約定，也就是說(shuō)當(dāng)事人可以約定委托關(guān)系下完成的技術(shù)成果屬于委托人，也可約定屬于被委托人。如果沒(méi)有約定或約定不明的，委托人和被委托人都有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，也就是說(shuō)由當(dāng)事人共同擁有。但是，被委托在向委托人交付研究成果之前，不得轉(zhuǎn)讓給第三人。另外，除當(dāng)事人另有約定以外，委托開(kāi)發(fā)中完成的技術(shù)成果的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)屬于被委托人。

　　3、合作開(kāi)發(fā)關(guān)系下商業(yè)秘密的歸屬

　　有時(shí)企業(yè)也會(huì)和其他公司和科研機(jī)構(gòu)合作開(kāi)發(fā)技術(shù)項(xiàng)目，以取長(zhǎng)補(bǔ)短。合作開(kāi)發(fā)關(guān)系下商業(yè)秘密的歸屬由當(dāng)事人自行約定，也就是說(shuō)當(dāng)事人可以約定委托關(guān)系下完成的技術(shù)成果屬于參加合作的任何一方或幾方。如果沒(méi)有約定或約定不明的，歸全體合作人共同擁有，共同行使使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)。[3]

　　商業(yè)秘密的法律保護(hù)

　　中國(guó)有關(guān)法律從不同角度對(duì)商業(yè)秘密加以了保護(hù)。

　　第一

　　從商業(yè)秘密持有者與侵害商業(yè)秘密者之間的關(guān)系看，除了雙方?jīng)]有任何關(guān)系，但侵害者通過(guò)不正當(dāng)手段，如盜竊、利誘、脅迫等侵害商業(yè)秘密情形外，侵害商業(yè)秘密主要發(fā)生在買(mǎi)賣(mài)、承攬、授權(quán)、雇傭關(guān)系中，其中在雇傭關(guān)系中是最容易發(fā)生侵害商業(yè)秘密行為的。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)通過(guò)不正當(dāng)手段侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范。合同法對(duì)存在民事合同關(guān)系情形下侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)存在保守商業(yè)秘密約定或者權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密要求的情形下的侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范，這包括民事主體之間的合同約定和雇傭關(guān)系下的約定。公司法、刑法主要對(duì)存在勞動(dòng)關(guān)系的侵害商業(yè)秘密的情形作了規(guī)范。

　　第二

　　在存在勞動(dòng)關(guān)系的情形下，現(xiàn)有法律對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)都有一個(gè)前提，即都是勞動(dòng)者自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)，不包括勞動(dòng)者到其他企業(yè)中工作的情形。公司法第一百四十八條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。第一百四十九條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù);擅自披露公司秘密;違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。如反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的是經(jīng)營(yíng)者，根據(jù)該法第二條的規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者是指從事商品營(yíng)利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。

　　第三

　　不同法律對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)范圍不同。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)面寬，這主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：首先是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)侵害主體的資格沒(méi)有限制，所有知曉商業(yè)秘密并違反約定或者規(guī)定的勞動(dòng)者，都可以構(gòu)成侵害商業(yè)秘密。公司法規(guī)定的侵害主體為董事、高級(jí)管理人員。刑法則規(guī)定的是國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。其次是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法既保護(hù)非專(zhuān)利技術(shù)，也保護(hù)經(jīng)營(yíng)信息。而公司法和刑法則主要保護(hù)商業(yè)機(jī)會(huì)，商業(yè)機(jī)會(huì)包括經(jīng)營(yíng)信息，但不包括非專(zhuān)利技術(shù)。

　　最后

　　是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法不僅規(guī)范勞動(dòng)者工作期間的保守商業(yè)秘密行為，而且規(guī)范勞動(dòng)者離職后的保守商業(yè)秘密行為。而公司法和刑法只是規(guī)范勞動(dòng)者任職期間的保守商業(yè)秘密的行為。

　　商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

　　一、不為公眾所知悉(秘密性)

　　秘密性，這是商業(yè)秘密的核心特征，也是認(rèn)定商業(yè)秘密的難點(diǎn)和爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。法律規(guī)定的“不為公眾所知悉”即指商業(yè)秘密的秘密性，是指權(quán)利人所主張的商業(yè)秘密未進(jìn)入“公有領(lǐng)域”，非“公知信息”或“公知技術(shù)”。秘密性是商業(yè)秘密與專(zhuān)利技術(shù)、公知技術(shù)相區(qū)別的最顯著特征，也是商業(yè)秘密維系其經(jīng)濟(jì)價(jià)值和法律保護(hù)的前提條件。一項(xiàng)為公眾所知、可以輕易取得的信息，無(wú)法藉此享有優(yōu)勢(shì)，法律亦無(wú)需給予保護(hù);一項(xiàng)已經(jīng)公開(kāi)的秘密，會(huì)使其擁有人失去在競(jìng)爭(zhēng)中的優(yōu)勢(shì)，同樣也就不再需要法律保護(hù)。

　　對(duì)于在具體案件中“不為公眾所知悉”如何理解和適用，國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《若干規(guī)定》)第2條第2款指出：“本規(guī)定所稱(chēng)不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開(kāi)渠道直接獲得的”。該解釋是從字面含義和從信息的消極獲取渠道所作的界定，并未從正面揭示出它的內(nèi)涵。“不為公眾所知悉”是對(duì)商業(yè)秘密內(nèi)容的要求，主要是要求作為商業(yè)秘密的信息應(yīng)有新穎性，只是對(duì)這種新穎性要求較低，只要與眾所周知的信息有最低限度的區(qū)別或有新意即可。“不能從公開(kāi)渠道直接獲得”是對(duì)商業(yè)秘密來(lái)源的要求，下面要對(duì)“公眾”和“公開(kāi)渠道”做出界定：

　　(一)公眾的相對(duì)性

　　第一，“公眾”的相對(duì)性

　　公眾在主體上的相對(duì)性與中國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》立法宗旨相吻合，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法調(diào)整的是競(jìng)爭(zhēng)者之間的競(jìng)爭(zhēng)行為。因而商業(yè)秘密相對(duì)的“公眾”當(dāng)然不是泛指社會(huì)上不特定的多數(shù)人，而是指該信息應(yīng)用領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)者，即同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者。

　　一項(xiàng)構(gòu)成商業(yè)秘密的信息并不是指除了合法持有人以外沒(méi)有任何人知悉。而是指該信息在本行業(yè)或本領(lǐng)域內(nèi)不為公眾所知。具體地說(shuō)，公眾是指同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者，非競(jìng)爭(zhēng)者如一般公民和組織被排除在外。即使競(jìng)爭(zhēng)者也僅僅指同行業(yè)、同領(lǐng)域的能夠憑借該信息取得經(jīng)濟(jì)利益的企業(yè)、科研機(jī)構(gòu)或個(gè)人。但是從事與該信息有關(guān)的技術(shù)開(kāi)發(fā)、經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的科技人員、生產(chǎn)人員、銷(xiāo)售人員、管理人員知悉該信息不影響其秘密性。

　　第二，公眾在地域范圍上的相對(duì)性

　　由于中國(guó)地域遼闊，不同地區(qū)經(jīng)濟(jì)文化、科學(xué)技術(shù)的發(fā)展很不平衡，有的技術(shù)在沿海地區(qū)和經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)早已推廣應(yīng)用成為公知技術(shù)，而在一些邊遠(yuǎn)地區(qū)和經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)可能還鮮為人知，屬于先進(jìn)技術(shù)。和國(guó)外相比，則中國(guó)與世界先進(jìn)國(guó)家在科技方面存在著很大差距。某些國(guó)外即將淘汰的技術(shù)，被中國(guó)企業(yè)引進(jìn)之后，可能被當(dāng)作先進(jìn)技術(shù)，具有秘密性。因此，秘密性的地域范圍并不是象專(zhuān)利發(fā)明的新穎性那樣，有一確定的空間標(biāo)準(zhǔn)，而是隨著個(gè)案中涉及的有利益沖突的主體的性質(zhì)的不同而不同。例如當(dāng)所涉及的是兩個(gè)跨國(guó)公司的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系時(shí)則應(yīng)考慮世界范圍內(nèi)的相關(guān)公眾。如果涉及的是一個(gè)國(guó)家的兩大企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，則應(yīng)考慮這個(gè)國(guó)家的公眾。

　　(二)秘密性的相對(duì)性

　　但商業(yè)秘密作為一種以秘密狀態(tài)保守的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，無(wú)法以一個(gè)硬性的、絕對(duì)的標(biāo)準(zhǔn)衡量其秘密性，因此，我們對(duì)其秘密性的理解是相對(duì)的而不是絕對(duì)的。這種相對(duì)性具體體現(xiàn)在以下四種情形中，換句話說(shuō)，在以下四種情形中，盡管從形式上，該信息為權(quán)利人以外的其他人知悉，但并不能由此否認(rèn)該信息是商業(yè)秘密，侵權(quán)方以此作為非罪的抗辯理由的，不能成立。這四種情形是：

　　其一，獨(dú)立多重發(fā)明。由于商業(yè)秘密的特殊性，會(huì)出現(xiàn)權(quán)利人和他人各自都以為自己是該商業(yè)秘密的唯一權(quán)利人，或者相互之間發(fā)生橫向關(guān)系共同采取保密措施的，這種情形通常被稱(chēng)為“獨(dú)立多重發(fā)明”。

　　其二，反向工程。根據(jù)商業(yè)秘密權(quán)利人投入市場(chǎng)的產(chǎn)品，有人通過(guò)自己的研究發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品的商業(yè)秘密，并且同樣作為秘密管理，即為“反向工程”。

　　其三，商業(yè)秘密的使用與管理中，一定限度的公開(kāi)。在商業(yè)秘密的使用與管理中，一定限度的公開(kāi)是無(wú)法避免的，如一個(gè)廠商在使用某商業(yè)秘密時(shí)，不可避免要有一些工廠中的員工接近、掌握該秘密。

　　其四，為其他行業(yè)、專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域知悉。商業(yè)秘密的秘密性是在同一知識(shí)水平、同一專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)領(lǐng)域內(nèi)而言的，因?yàn)橐环N經(jīng)營(yíng)信息或技術(shù)信息，可能對(duì)于一個(gè)外行人來(lái)說(shuō)，沒(méi)有任何意義，也不會(huì)利用它實(shí)現(xiàn)某種利益目的。例如，一個(gè)出版商的客戶名單，對(duì)于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手如獲至寶，對(duì)于并非該行業(yè)的人來(lái)說(shuō)，可能一文不值、毫無(wú)意義。又如前蘇聯(lián)一種軍用的合金材料含有非常重要的技術(shù)信息，以它的下腳料制作的一種民用掛衣鉤在民用領(lǐng)域卻從未意識(shí)到對(duì)該信息的保密問(wèn)題，后為美國(guó)從中獲取。在上述其二、其三、其四的情形中，僅限于相關(guān)當(dāng)事人是以不違反誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)的方式而知悉，如果是有意以此作為侵犯他人商業(yè)秘密的手段的，仍然屬于違法行為。

　　二、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益(價(jià)值性)

　　若干規(guī)定第2條第3款規(guī)定：“本規(guī)定所稱(chēng)能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。”該解釋揭示了商業(yè)秘密的本質(zhì)特征。能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益這指的是商業(yè)秘密的價(jià)值性，是法律保護(hù)商業(yè)秘密的目的。

　　首先，商業(yè)秘密能給權(quán)利人帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)利益往往體現(xiàn)為因競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)所帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)利益。

　　其次，該經(jīng)濟(jì)利益不但包括應(yīng)用商業(yè)秘密已帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)利益，而且也包括雖未應(yīng)用但一旦應(yīng)用必然取得的良好成果。商業(yè)秘密的價(jià)值性包括“現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)”，不以現(xiàn)實(shí)的價(jià)值為限。

　　能夠?yàn)闄?quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，這正是商業(yè)秘密的可受保護(hù)的財(cái)產(chǎn)利益。對(duì)經(jīng)濟(jì)利益的追求是權(quán)利人取得商業(yè)秘密并努力維護(hù)所享有的商業(yè)秘密權(quán)的內(nèi)在動(dòng)力。商業(yè)秘密的權(quán)利人在開(kāi)發(fā)研究商業(yè)秘密的過(guò)程中，已有明確的工業(yè)化或商業(yè)化目標(biāo)，這無(wú)疑是出于謀求經(jīng)濟(jì)利益的考慮。從商業(yè)秘密的實(shí)施利用結(jié)果來(lái)看，權(quán)利人因使用了自己所掌握的技術(shù)秘密或商務(wù)信息取得在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的優(yōu)勢(shì)地位。例如在技術(shù)上，含有技術(shù)秘密的新產(chǎn)品、新材料、新工藝使其在同類(lèi)產(chǎn)品中擁有性能穩(wěn)定、質(zhì)量可靠的特點(diǎn)，或者能夠降低產(chǎn)品成本、節(jié)約原材料;在商務(wù)方面，經(jīng)營(yíng)信息的持有和運(yùn)用能夠拓寬商品銷(xiāo)路或提高商品銷(xiāo)售價(jià)格;在經(jīng)營(yíng)管理上，商業(yè)秘密的運(yùn)用能夠提高勞動(dòng)生產(chǎn)率，開(kāi)源節(jié)流，促進(jìn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合，等等。商業(yè)秘密持有人可以從上述幾個(gè)方面使自己在競(jìng)爭(zhēng)中處于更有利的地位，創(chuàng)造更多的利潤(rùn)。而合法持有人以外的他人也有可能以這些信息的使用謀取非法利益，保護(hù)商業(yè)秘密的意義就是禁止他人從這些信息中取得不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益。

　　三、實(shí)用性

　　實(shí)用性是指商業(yè)秘密的客觀有用性，即通過(guò)運(yùn)用商業(yè)秘密可以為所有人創(chuàng)造出經(jīng)濟(jì)上的價(jià)值，具有確定的實(shí)用性，是實(shí)現(xiàn)商業(yè)秘密價(jià)值性的必然要求。一項(xiàng)商業(yè)秘密必須能夠用于制造或者使用才能為其持有人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。正由于商業(yè)秘密的實(shí)用性，誰(shuí)只要掌握了商業(yè)秘密，誰(shuí)就必然可以將之用于實(shí)踐，所以在人才流動(dòng)中商業(yè)秘密的侵權(quán)才變得如此容易和廣泛。

　　實(shí)用性條件要求技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息具有確定性，它應(yīng)該是個(gè)相對(duì)獨(dú)立完整的、具體的、可操作性的方案或階段性技術(shù)成果。實(shí)用性還體現(xiàn)在商業(yè)秘密必須有一定的表現(xiàn)形式，如一個(gè)化學(xué)配方、一項(xiàng)工藝流程說(shuō)明書(shū)和圖紙、制造產(chǎn)品的技術(shù)方案、管理檔案等等。實(shí)用性并不要求權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密的現(xiàn)實(shí)利用，只要該信息滿足應(yīng)用的現(xiàn)實(shí)可能性即可。

　　實(shí)用性與價(jià)值性是密切相關(guān)的，實(shí)用性是價(jià)值性的基礎(chǔ)，沒(méi)有實(shí)用性就談不上價(jià)值性。所以，盡管商業(yè)秘密的價(jià)值性是包括將來(lái)的、潛在的價(jià)值，但同樣要求這種價(jià)值是具體的，根據(jù)科學(xué)的推斷是可預(yù)期的，商業(yè)秘密必須能夠運(yùn)用到一定行業(yè)，從而產(chǎn)生實(shí)際的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，沒(méi)有實(shí)用性的經(jīng)營(yíng)信息和技術(shù)信息，抽象的概念、原理、原則，如不能轉(zhuǎn)化為具體的可以操作的方案，不能稱(chēng)之為商業(yè)秘密，是不能獲得法律保護(hù)的。

　　四、采取了保密措施(保密性)

　　商業(yè)秘密的保密性是指商業(yè)秘密經(jīng)權(quán)利人采取了一定的保密措施，從而使一般人不易從公開(kāi)渠道直接獲取，該要件強(qiáng)調(diào)的權(quán)利人的保密行為，而不是保密的結(jié)果。之所以有此規(guī)定，蓋因法律鼓勵(lì)為權(quán)利而斗爭(zhēng)者，不應(yīng)保護(hù)權(quán)利上之睡眠者。保密性的客觀存在，使得競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在正常情況下通過(guò)公開(kāi)渠道難以直接獲悉該信息。

　　(一)不采取保密措施，商業(yè)秘密不受保護(hù)

　　如果權(quán)利人對(duì)一項(xiàng)信息沒(méi)有采取保護(hù)措施，對(duì)該項(xiàng)信息采取放任其公開(kāi)的態(tài)度，則說(shuō)明他自己就不認(rèn)為這是一項(xiàng)商業(yè)秘密，或者其并不要求保護(hù)。

　　中國(guó)科學(xué)院科學(xué)儀器廠技術(shù)服務(wù)公司(后更名為北京科儀誠(chéng)科技開(kāi)發(fā)中心，以下稱(chēng)開(kāi)發(fā)中心)與阜外醫(yī)院共同設(shè)計(jì)、試制A—100型ACT監(jiān)測(cè)儀及配套試管和XJ—100型胸骨鋸。開(kāi)發(fā)中心獲得了上述兩項(xiàng)產(chǎn)品的注冊(cè)證和生產(chǎn)許可證。張××曾經(jīng)為開(kāi)發(fā)中心法定代表人，張××后來(lái)?yè)?dān)任北京麥迪凱爾醫(yī)療設(shè)備研究所(以下簡(jiǎn)稱(chēng)研究所)法定代表人，開(kāi)發(fā)中心認(rèn)為，被告研究所利用在原告處掌握的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，在違反保密制度的情況下，生產(chǎn)了與原告生產(chǎn)的產(chǎn)品原理及內(nèi)部結(jié)構(gòu)完全相同的醫(yī)療器械，侵犯了原告的商業(yè)秘密，以此提起訴訟。法院經(jīng)過(guò)申請(qǐng)查明，原告單位的資產(chǎn)評(píng)估師在評(píng)估本單位資產(chǎn)時(shí)，未將該項(xiàng)技術(shù)列入本單位的無(wú)形資產(chǎn)項(xiàng)下的“商業(yè)秘密”中。尤其是原告所提供的科學(xué)技術(shù)成果鑒定書(shū)，在成果鑒定證書(shū)的成果登記表中對(duì)ACT監(jiān)測(cè)儀成果確定的密級(jí)為公開(kāi)。因此，由于原告不能舉證證明自己的商業(yè)秘密的存在，法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

　　(二)保密措施法律寬容的規(guī)定

　　秘密性的判斷應(yīng)當(dāng)以合理性為標(biāo)準(zhǔn)，要求權(quán)利人采取萬(wàn)無(wú)一失的保密措施是不切實(shí)際的，即要求持有信息的人采取措施并合理執(zhí)行，而不要求措施的萬(wàn)無(wú)一失。因此，對(duì)權(quán)利人來(lái)說(shuō)，只要采取了合理的、適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧股虡I(yè)秘密在合法的條件下不至于被泄露就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具有秘密性。

　　對(duì)此法律的規(guī)定也非常的寬容。《若干規(guī)定》第2條第4款規(guī)定：“本規(guī)定所稱(chēng)權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”，國(guó)家工商行政管理局工商《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問(wèn)題的答復(fù)》中指出：“只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，即為權(quán)利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對(duì)權(quán)利人承擔(dān)保密義務(wù)”，可見(jiàn)《答復(fù)》中對(duì)保密措施成立的要求較《若干規(guī)定》中更為寬松，只要權(quán)利人提出保密要求即可。

　　將權(quán)利人是否采取保密措施作為認(rèn)定商業(yè)秘密的要件之一，在學(xué)理上頗多爭(zhēng)議，但從公安部門(mén)認(rèn)證犯罪、查辦案件的角度來(lái)看，作為認(rèn)定的要件十分必要。

　　根據(jù)司法實(shí)踐，權(quán)利人只要采取了下列措施之一，即認(rèn)為采取了保密措施：

　　(1)是否建立了保密規(guī)章制度;

　　(2)是否與相對(duì)人或職工簽訂了保密協(xié)議或提出了保密要求;

　　(3)涉及商業(yè)秘密的特殊領(lǐng)域是否采取了適當(dāng)?shù)墓芾砘蚓浯胧?

　　(4)其他為防止泄密而采取的具有針對(duì)性及合理性的保密措施。一般情況下，合理的保護(hù)措施包括：

　　1、經(jīng)營(yíng)者建立了保密制度，將有關(guān)信息明確列為保密事項(xiàng)。

　　2、經(jīng)營(yíng)者沒(méi)有制定保密制度，但明確要求對(duì)某項(xiàng)信息予以保密的。例如在該項(xiàng)信息的載體上明確標(biāo)明"保密"字樣等。

　　3、經(jīng)營(yíng)者建立了保密制度，雖然沒(méi)有明確該項(xiàng)信息是秘密，但按照其保密制度規(guī)定，該項(xiàng)信息是屬于保密范圍的信息。

　　4、經(jīng)營(yíng)者在向他人披露，提供該項(xiàng)信息時(shí)，在有關(guān)的合同或者其他文件中明確要求予以保密。

　　5、經(jīng)營(yíng)者與他人合作開(kāi)發(fā)或者委托開(kāi)發(fā)一項(xiàng)新技術(shù)，在開(kāi)發(fā)合同或者委托合同中，明確要求對(duì)待開(kāi)發(fā)的技術(shù)進(jìn)行保密。

　　6、此外，某些信息依其屬性就可以表明屬于商業(yè)秘密，權(quán)利人無(wú)需采取其他保密措施。例如，某軟件開(kāi)發(fā)商在其開(kāi)發(fā)的軟件上進(jìn)行加密，同時(shí)制作了解密的軟件。這種加密、解密措施自然屬于該軟件開(kāi)發(fā)商的商業(yè)秘密，開(kāi)發(fā)商只要控制了解密的軟件，就等于采取了保密措施，無(wú)需再采取其他保密措施。[4]

　　商業(yè)秘密的合法途徑

　　方法包括：獨(dú)立開(kāi)發(fā)獲得;合法購(gòu)買(mǎi);從公開(kāi)渠道觀察獲得;合法接受許可獲得及通過(guò)反向工程獲得等。

　　商業(yè)秘密的法律地位

　　根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條的規(guī)定，下列行為屬于侵犯他人商業(yè)秘密的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：

　　(1)以盜竊、利誘、脅迫或其它不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;

　　(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密

　　(3)違反約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人和商業(yè)秘密。

　　第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

　　根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和國(guó)家工商局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》的規(guī)定，對(duì)侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)行為，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款，并可對(duì)侵權(quán)物品作如下處理：

　　(1)責(zé)令并監(jiān)督侵權(quán)人將載有商業(yè)秘密的圖紙、軟件及其他有關(guān)資料返還權(quán)利人

　　(2)監(jiān)督侵犯人銷(xiāo)毀使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的、流入市場(chǎng)將會(huì)造成商業(yè)秘密公開(kāi)的產(chǎn)品。但權(quán)利人同意收購(gòu)、銷(xiāo)售等其他處理方式的除外。

　　商業(yè)秘密的保密方法

　　傳真機(jī)保密方法

　　1、企業(yè)高級(jí)管理人配備專(zhuān)用傳真機(jī)。因?yàn)椋呒?jí)管理人員一般會(huì)有單獨(dú)辦公房間，而其他不相關(guān)人員不能隨意進(jìn)入其房間，這樣，對(duì)方在傳真時(shí)，企業(yè)高級(jí)管理人員就可以直接收到傳真，不需要經(jīng)過(guò)其他中間環(huán)節(jié)。有時(shí)，高級(jí)管理人員會(huì)讓秘書(shū)收發(fā)傳真，但是，對(duì)于企業(yè)核心商業(yè)秘密的文件，我們認(rèn)為企業(yè)高級(jí)人員宜直接收發(fā)，減少信息傳播的不必要環(huán)節(jié)。

　　2、等候收發(fā)傳真。許多公司職員直接將傳真內(nèi)容傳給對(duì)方，也不事先通知對(duì)方，事后也不確認(rèn)。即使自己公司的高級(jí)管理人員配備了專(zhuān)用傳真機(jī)，但是，對(duì)方很可能是將傳真機(jī)放在企業(yè)公用部位的，如果未經(jīng)通知直接發(fā)傳真，那么，該傳真件內(nèi)容很有可能會(huì)被對(duì)方公司不相關(guān)的人員知悉，因此，對(duì)于載有企業(yè)秘密信息的傳真件，應(yīng)與對(duì)方負(fù)責(zé)人事先聯(lián)系，要求其親自或安排人員等候傳真件輸出。若對(duì)方要向自己公司傳真的，應(yīng)事先要求對(duì)方，在傳真前進(jìn)行傳真確認(rèn)，讓自己公司安排人員等候輸出。在輸出完畢后，應(yīng)與對(duì)方確認(rèn)頁(yè)數(shù)及內(nèi)容，避免對(duì)方因傳真機(jī)意外中斷而誤以為傳真完畢，之后繼續(xù)傳真而無(wú)人等候輸出。傳真機(jī)有時(shí)也會(huì)發(fā)生卡紙之類(lèi)的情況，此時(shí)，一定要將傳真的壞頁(yè)也一起帶走，因?yàn)閴捻?yè)上也可能有部分傳真件內(nèi)容，不能遺棄。

　　3、安排行政人員收取傳真。若企業(yè)采用將傳真機(jī)集中置于公共地方的，為防止傳真件內(nèi)容被來(lái)往經(jīng)過(guò)的其他不相關(guān)人員知悉或其他來(lái)收發(fā)傳真的人員知悉，企業(yè)應(yīng)將傳真機(jī)放置于近靠行政人員的地方，并要求行政人員如有傳真件傳過(guò)來(lái)，應(yīng)立即收取好傳真并交給傳真件收件人，這樣可以最大限度地減少傳真件中間不必要環(huán)節(jié)。

　　4、傳真時(shí)不可離開(kāi)。有時(shí)傳真人員因工作很忙，看到傳真頁(yè)數(shù)很多而傳真速度又很慢，所以，在啟動(dòng)傳真后就直接去忙自己的工作了，估計(jì)差不多快傳完了再過(guò)來(lái);有的人在下班時(shí)啟動(dòng)傳真，因不愿在傳真機(jī)旁等候傳真完畢就下班了，第二天上班時(shí)把傳真件拿走。由于傳真中間，傳真人員不在現(xiàn)場(chǎng)，已傳的傳真件會(huì)散亂在桌面上，其他不相關(guān)人員經(jīng)過(guò)或來(lái)收發(fā)傳真會(huì)無(wú)意中看到傳真件的內(nèi)容，導(dǎo)致泄密，而且此時(shí)很難知道泄密事實(shí)的發(fā)生。因此，即使傳真件內(nèi)容比較多，傳真人員也不可中途離開(kāi)，以免發(fā)生泄密事件。

　　5、對(duì)于企業(yè)重要秘密文件可以采用親手交付。通過(guò)傳真件傳真載有企業(yè)秘密的文件，但仍有泄密的可能，如今科技已高度發(fā)達(dá)，傳真過(guò)程中也有可能其傳真內(nèi)容被第三方惡意竊取，因此，企業(yè)對(duì)一些重要文件，不通過(guò)傳真形式，而采用親手交付，可以更好地確保企業(yè)秘密信息的萬(wàn)無(wú)一失。

　　打印機(jī)保密方法

　　1、配備專(zhuān)用打印機(jī)。對(duì)掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人員特別是企業(yè)高級(jí)管理人員，配備專(zhuān)用打印機(jī)，可以避免打印文件內(nèi)容被他人知悉。由于信息一旦被不相關(guān)人員知悉，就不像電腦刪除文件一樣簡(jiǎn)單了，很可能這一信息就會(huì)成為要挾公司的砝碼或競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的有利武器。

　　2、若企業(yè)給掌握商業(yè)秘密的所有人員全部配備打印機(jī)有困難，可以將這些掌握商業(yè)秘密的人員的打印機(jī)與普通員工的打印機(jī)分開(kāi)，并放置于單獨(dú)房間。這樣可以盡可能的減少不相關(guān)人員接觸到商業(yè)秘密。同時(shí)，如果在該房間內(nèi)配備攝像頭，那么，即使商業(yè)秘密被不相關(guān)人員知悉，也容易查出，這樣，對(duì)誤知悉企業(yè)商業(yè)秘密人員有警示作用。

　　3、若使用公用打印機(jī)，先查看公用打印機(jī)邊是否有不相關(guān)人員，若沒(méi)有，在開(kāi)始打印后，應(yīng)立即親自到打印機(jī)旁等候。若有多份文件，多次點(diǎn)擊打印會(huì)有一定等候時(shí)間，宜分別打印。若不愿親自去等候打印輸出，也可以讓身邊親近的人替你去等候輸出，并告知其保密。對(duì)于一些不是很急的文件，也可以選擇在中午休息時(shí)間或其他人尚未上班或已下班后打印。

　　4、有時(shí)，打印機(jī)會(huì)因缺紙而無(wú)法正常輸出或出現(xiàn)故障，打印人員對(duì)這一情況不可置之不顧，應(yīng)查明原因，確保不使載有商業(yè)秘密的文件失控。因?yàn)橐谴蛴∪藛T忽略了這一細(xì)節(jié)，在重新添加紙張或修復(fù)后，文件很可能被輸出，這時(shí)，泄密的危險(xiǎn)很高。有些打印人員因文件修改而多次打印，千萬(wàn)要將廢棄的打印文件一并收回，不可遺留在打印室或隨意拋棄。

　　5、對(duì)廢棄的打印紙不要重復(fù)利用。許多企業(yè)為了節(jié)約，往往使用打印過(guò)的紙的背面重復(fù)打印，并且有的企業(yè)的高層帶頭使用打印紙背面進(jìn)行重復(fù)打印，企業(yè)員工也往往以節(jié)約用紙為榮。節(jié)約固然是一種好習(xí)慣，但節(jié)約不當(dāng)，會(huì)給企業(yè)造成重大損失。各部門(mén)的打印件可能包括客戶信息，業(yè)務(wù)往來(lái)信息，財(cái)務(wù)信息，技術(shù)合同信息及其他各式各樣的秘密信息，這些都是公司重要的秘密，讓不相關(guān)的人員知悉會(huì)增加泄密的風(fēng)險(xiǎn)。因此，企業(yè)應(yīng)明確規(guī)定并要求員工不得用企業(yè)廢紙重復(fù)打印。

　　電腦保密方法

　　一、設(shè)置電腦進(jìn)入密碼

　　無(wú)論是臺(tái)式電腦還是手提電腦，許多員工包括管理人員，經(jīng)常在下班后或外出時(shí)，將電腦放在公司里，這樣，若有不正當(dāng)想法的員工或其他人，就有可能偷偷打開(kāi)電腦，查看、拷貝電腦里的商業(yè)秘密。因此，存儲(chǔ)商業(yè)秘密的電腦不設(shè)置進(jìn)入密碼會(huì)讓竊密分子如入無(wú)人之境。所以，為了避免他人擅自使用自己電腦而造成泄密，因此，建議企業(yè)對(duì)所有電腦特別是掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人員的電腦設(shè)置密碼，這樣，其他人即使啟動(dòng)了該電腦，也無(wú)法正常進(jìn)入。還有一種情形企業(yè)也應(yīng)注意，即有的人會(huì)暫時(shí)離開(kāi)自己的電腦，有的人會(huì)因一時(shí)疏忽而忘了關(guān)電腦，即使設(shè)置了開(kāi)啟密碼，他人仍可在這一時(shí)間段內(nèi)進(jìn)入該電腦。

　　筆者就曾處理過(guò)這樣的一個(gè)案件，有一大公司的銷(xiāo)售部經(jīng)理下午有應(yīng)酬外出了，但忘了關(guān)閉電腦，晚上，一位內(nèi)部員工用光盤(pán)刻錄機(jī)刻錄了其工作電腦中的包括產(chǎn)品設(shè)計(jì)在內(nèi)的大量商業(yè)秘密。為了防止這一情況，應(yīng)設(shè)置定時(shí)鎖定電腦程序，即電腦處于不使用狀態(tài)經(jīng)過(guò)一定時(shí)間，電腦會(huì)自動(dòng)閉屏，若要再次使用，電腦會(huì)自動(dòng)要求輸入密碼，這樣，即使暫時(shí)離開(kāi)電腦或因其他原因而未關(guān)電腦，電腦在經(jīng)過(guò)一定時(shí)間后將處于閉鎖狀態(tài)，他人無(wú)法進(jìn)入該電腦，這樣，可以避免竊密者利用這一時(shí)間竊取商業(yè)秘密。

　　二、設(shè)置文件進(jìn)入密碼

　　為了防止企業(yè)秘密電子文件被不相關(guān)人擅自打開(kāi)或被竊取等，可以設(shè)置文件密碼。其作用是凡是要打開(kāi)此文件，必須輸入密碼，這樣，即使該文件被他人竊取或在傳輸過(guò)程中被不相關(guān)人獲取等，也不能知悉該文件中的商業(yè)秘密內(nèi)容。

　　三、設(shè)置文件禁止復(fù)制

　　當(dāng)企業(yè)的商業(yè)秘密文件存儲(chǔ)電腦中不希望被他人復(fù)制時(shí)，可以設(shè)置禁止復(fù)制。這種做法，特別適用于企業(yè)高級(jí)管理人員及企業(yè)存儲(chǔ)的重要商業(yè)秘密。有些商業(yè)秘密內(nèi)容多且很詳盡，單憑頭腦是無(wú)法記憶的，因此，即?