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怎么寫民事訴訟被告代理詞

時間：2022-06-03 12:45:06 法律

怎么寫民事訴訟被告代理詞

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　　怎么寫民事訴訟被告代理詞

　　審判長、審判員：

　　依照法律規定，我受原告姚某的委托，擔任本案一審的訴訟代理人，開庭前，我聽取了被代理人的陳述，查閱了本案的證據材料，今天參加了法庭審理，現發表代理意見如下：

　　一、本案原被告簽訂的合同號0000354《南寧世貿商城(推廣名：世貿廣場)樓宇買賣認購書》(下稱認購書)法律性質為預約合同。原告在合同約定及協議延長的期間內，就簽署合同事宜履行了誠信談判義務。被告拒絕談判構成違約，應承擔違約責任。

　　1、本案中的《認購書》是預約合同，是單獨的有效合同。

　　《認購書》為合同雙方設定的義務是在合同約定的期間或雙方同意延長的期間內，履行對簽訂《房屋買賣合同》事宜與對方進行誠信談判或磋商的義務，而并不承擔必須達成簽訂《房屋買賣合同》的義務。也就是說，如果當事人誠信地履行了談判義務仍不能達成合同時，他們不需承擔責任，如果當事人違反誠信談判義務導致不能達到合同時，則必須承擔責任。具體到本案來講，如果是原告不履行誠信談判義務，則被告可以沒收定金，如果是被告不履行誠信談判義務，則應雙倍返還定金。

　　2、雙方的合同談判簽署期間經協議變更為5月18日，此期間內原告履行了談判義務。

　　原告于2007年4月25日與被告簽訂了《認購書》，交納定金10000元，約定在5月2日前談判并簽署合同。但因原告需要代理劉某在同一樓盤購買另一套房子，而且需要談判和協商的合同內容基本相同，所以被告同意原告把自己訂購的房屋和代理劉某訂購的房屋一起進行談判并簽署合同，也即雙方通過口頭協議延長了談判和簽署合同的期間。該事實已為5月3日原告代理劉某簽訂的《認購書》(合同號0000364)所證實。

　　由于劉某工作繁忙不能按時來南寧，于是原告在5月10日代理劉某填寫了《特殊情況申請表》，請求延長談判時間至5月25日。李xx于5月11日簽收。

　　原告于5月11日為自己所訂購的2-C-1210房屋提交了《變更合同申請》要求對部分合同條款進行磋商，同時，該申請明確顯示，雙方的合同談判簽署期間經李xx同意延長至5月18日。同日，李xx簽收了該申請，并未表示反對意見。

　　2、原告提交的《變更合同申請》內容合乎情理，被告拒絕談判構成違約。

　　由于原告的同事袁某在同一樓宇購買過房屋，交房期為2007年9月30日，辦理產權證的時間為交付后270天。而被告卻對原告所購買的房屋單方確定了不同的交房期，而且把辦理房產證的時間確定為交付后的540天。因此，原告請求按同樣的條件簽訂合同，或要求加大被告方的違約責任，理由非常正當。

　　但是，在原告書面提交申請后，被告方既不積極回應，也不修改條款，只說是“合同條款不能作任何修改”，故意不履行必要的談判義務，卻以單方制定的“霸王條款”阻卻雙方達成一致意見的可能，明顯違反了誠實信用原則，應承擔違約責任。

　　二、原被告雙方簽訂的《認購書》表明，原告交納的10000元為“定金”。被告單方違約導致合同不能訂立，應依法雙倍返還定金為20000元。

　　《合同法》第115條：當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的`債務的，應當雙倍返還定金。

　　《擔保法》第89條：當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　最高人民法院《關于適用(中華人民共和國擔保法)若干問題的解釋》第115條：當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金。

　　最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規定：出賣人通過認購、訂購、預訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔保的，如果因當事人一方原因未能訂立商品房買賣合同，應當按照法律關于定金的規定處理;因不可歸責于當事人雙方的事由，導致商品房買賣合同未能訂立的，出賣人應當將定金返還買受人。

　　根據上述法律規定，我們可以看出，原告依《認購書》約定交付給被告的10000元定金從法律性質上講，是作為其在約定時間與被告訂立購房合同的一個擔保，只要原告在約定的時間去和被告商談具體的購房合同，對于原告而言就已經履行了合同義務，如果雙方因合同條款未能協商一致導致不能簽訂正式的購房合同，這屬于司法解釋中所說的“不可歸責于當事人雙方的事由”，應返還定金。但是，在本案中，卻是由于被告單方違約不履行誠信談判義務而導致合同不能訂立，因此，被告不予退還原告所交納定金的理由不能成立，還應當向原告雙倍返還。

　　綜上所述，原告的訴訟請求所依據的事實清楚證據充分，請求法庭采納本代理意見，依法支持原告的訴訟請求。謝謝!

　　代理人：王xx

　　怎么寫民事訴訟被告代理詞

　　尊敬的審判長、審判員：

　　我接受被告***的委托，作為其委托代理人參加本案訴訟活動。在庭前，我仔細聽取了委托人的陳述，認真查閱了案卷材料，核實相關證據、查找法律根據。今天，又參加了法庭調查，對本案的事實有了清楚了解，現結合事實和法律發表如下代理意見：

　　一、房屋產權證書證明，本案中雙方爭議的房子，是死者**和被告***婚后取得的財產，屬于夫妻共有財產。根據《婚姻法》第十七條“夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎金;(二)生產、經營的收益;(三)知識產權的收益;(四)繼承或贈與所得的財產，但本法第十八條第三項規定的除外;(五)其他應當歸共同所有的財產。夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。”因此，被告對房子有平等處理權。

　　二、**在1997年離家出走后又給被告寄來一封贈予信，上面清楚寫明把自己的房產份額贈與被告，對此有贈與信為證。同時，在被告失蹤的四年里，被告清償了房子的`所有貸款。因此，此房屋應歸被告所有。

　　三、**被宣告死亡后又回來，根據我國《民法通則》第二十四條　被宣告死亡的人重新出現或者確知他沒有死亡，經本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。第二十五條，被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織，應當返還原物;原物不存在的，給予適當補償。”但**回來后，既沒有申請撤銷宣告死亡，也沒有申請返還房屋，說明**默認房子歸被告所有。

　　綜上所述，房屋是所有權應歸被告所有，原告不能要求被告騰房，懇請法院駁回原告的訴訟請求。

　　以上代理意見，請合議庭合議時予以充分考慮!

　　代理人：xxx

　　xxxx年xx月xx日

　　怎么寫民事訴訟被告代理詞

　　我受**律師事務所指派，受被告委托出席今天庭審，通過庭審調查，結合本案事實及適用的有關法律，現發表如下代理意見：

　　代理人認為本案焦點問題主要有以下三個：

　　1、原告是否構成財產損害行為及承擔損害賠償責任?

　　2、原告主張經營種畜禽孵化損失的訴訟請求是否受法律保護?

　　3、法院是否應裁定駁回起訴或判決駁回原告訴訟請求?

　　現就以上三個焦點問題做如下闡述：

　　一、被告不構成財產損害侵權行為，不應承擔損害賠償責任

　　在民法理論中，財產損害是指由于侵權行為侵害了受害人的財產權而致其經濟利益之損失。對財產權利的損害也叫財物損害，它與人身損害相對應，這種損害的直接對象是財物，而人身損害的直接對象是人身。一般的侵權損害賠償案件，其構成要件應為四個，即加害行為的違法性(侵害行為)、損害事實的客觀存在、加害行為與損害之間的因果關系以及行為人的主觀過錯。原告與丁亞麗是因為人身損害發生的糾紛，在該糾紛中原告沒有實施損害丁亞麗在訴狀中提及的財物的侵害行為，不符合財產損害賠償構成要件，原告訴訟主張財產損害賠償不能成立。

　　二、原告起訴事實不清、證據不足，訴訟請求不能成立

　　1、首先，本案件應與人身損害賠償為同一案件審理，屬于人身損害賠償中的誤工損失部分，而并非財產損失，案件事實不清。2、原告證據不足。原告提交黑龍江林區公證處公證書應是無效的保全證據。首先根據《中華人民共和國公證暫行條例》第十條公證事務由申請人戶籍所在地、法律行為或者事實發生地的公證處管轄。《黑龍江省公證條例》第五條農墾、森工的司法行政部門負責管理本系統的公證工作，并接受省司法行政機關的監督、指導。第十八條公證機關和公證員辦理業務不得有下列行為：(一)超越管轄權限辦理業務;因此，原告戶籍所在地、法律行為或者事實發生地均屬于鎮轄區，應屬于虎林市公證處的管轄范圍，迎春林區公證處無權對本案作出保全公證，原告提交的該保全的證言及物證是違法的公證，對該證據法院不應給予采納。3、原告沒有《種畜禽生產經營許可證》，不能證明原告具有從事生產經營種畜禽的合法資格。4、原告主張1099枚毛蛋損失，沒有提供有效證據證明死因，原告在舉證期限內也沒有提供有效證據和鑒定結論加以證明自己的主張。而該些造成毛蛋的死亡原因是多種多樣的，如種蛋、溫度、技術等等原因，不能由此認定是被告所造成的。原告主張形成毛蛋的原因是被告直接造成的是沒有根據的。因此，原告訴訟事實不清、證據不足，其訴訟主張不能成立。

　　三、原告違法經營種畜禽訴訟主張損失不受法律保護

　　《種畜禽管理條例》第十五條生產經營種畜禽的單位和個人，必須向縣級以上人民政府畜牧行政主管部門申領《種畜禽生產經營許可證》;工商行政管理機關憑此證依法辦理登記注冊。第二十三條有下列行為之一的，由畜牧行政主管部門責令改正，可以沒收違法所得，并可以處以違法所得二倍以下的罰款：(一)未取得《種畜禽生產經營許可證》生產經營種畜禽的;《種畜禽管理條例實施細則》第二十四條從事種畜禽生產經營的單位和個人必須取得《種畜禽生產經營許可證》(以下簡稱許可證)，憑許可證向當地工商行政管理部門辦理注冊登記，領取營業熱照后，方可營業。第二十五條單純從事種畜禽經營和卵孵化的單位和個人的許可證，由縣級以上畜牧行政主管部門審批發證。《黑龍江省種畜禽管理條例》第十三條未取得《種畜禽生產經營許可證》的，不準生產經營種畜禽。本案原告沒有取得《種畜禽生產經營許可證》及領取營業熱照的情況下經營種畜禽生產經營孵化是違法的，其主張經營損失與收入是不受法律保護的。

　　四、原告起訴違背一事不再審原則

　　本案原告起訴違反我國法律規定的“一事不再審”原則。人身損害與本案件系同一法律關系，應合并為一案件審理。所謂一事不再理原則是指法院的判決書(包括調解書)生效后即具有法律上的效力，當事人不得就同一事實、同一訴訟標的再行起訴。其含義包括兩個方面，第一，當事人不得就已經向法院起訴的案件，再重新起訴。第二，判決生效之后，就產生既判力，當事人不得就雙方爭議的法律關系，向本法院和其他法院再行起訴。因為同一事件已在法院起訴，原告當然就不得再起訴，法院也不再受理，目的是避免作出相互矛盾的裁判，也避免當事人糾纏不清和造成訟累。

　　五、請法院依法從程序上駁回原告的起訴，或從實體上判決駁回原告訴訟請求

　　基于上述分析可以得出這樣的結論：本案所涉及人身損害賠償糾紛的內容，因人身損害賠償糾紛已經在法院處理，原告對人身損害賠償中http://www.chddh.cn/zhichang/的賠償項目中不再具有原告資格，對原告基于同一法律關系另行提起訴訟，依據《民事訴訟法》一事不再審原則“和最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第 139條”立案后發現起訴不符合受理條件的，裁定駁回起訴“之規定，從程序上原告的起訴不符合法律規定，法院應當依法裁定駁回原告的起訴;同時，本案從實體上原告訴訟主張事實不清、證據不足，對原告訴訟請求依法不予保護，應判決予以駁回訴訟請求.

　　原告閆國利訴被告宋澤云等道路交通事故損害賠償一案，經法庭在2001年和2004年開庭三次審理的事實和證據提出如下代理意見，請合議庭法官認真研究采納。

　　一、本案的訴訟主體

　　原告起訴的有墊江縣桂溪拉絲廠、陳祥權、黃增述、宋澤云等四個被告，在第一次開庭時由被告宋澤云提供證據并在法庭上申請追加童武和羅先權為被告，而后法院要求原告提出申請追加了兩被告并向兩被告發出了傳票，在通知開庭時沒有到庭參加訴訟。現在原告撤銷對黃增述、童武和羅先全的訴訟，但沒有撤銷對宋澤云的訴訟請求，被告宋澤云在法庭上已書面申請追加黃增述、童武、羅先權為被告。因為宋澤云是這次連環購車中的中間的一個人，他既不是車輛的所有者和肇事者，也不是車輛的使用者和收益者。所以被告宋澤云不是本案的適格主體。

　　二、原告的訴權

　　原告對法院的兩份判決書確定的賠償金額沒有訴權。原告在2001年立案時原告的損失沒有發生，到現在法院的兩份判決書確定的賠償金額除原告已支付的部分款項外，大部分沒有賠償損失的發生。九龍坡法院的判決書確認“因他人的責任致原告受傷造成的經濟損失，應由被告(指閆國利)先予賠償后，有權向事故責任人追償”，這里法院確認的賠償后有權利追償，如果不是這樣的話，法院為什么沒有受理將本案的所有被告追加為“運輸合同法律關系賠償案”的第三人?根據民事法學理論，追償權是實際發生的損失，而不是預期發生的損失，所以原告對法院的判決確定的將要發生的預期損失沒有訴權。所以原告的訴訟請求不能成立。

　　三、購買車輛所有權轉移的問題

　　國家法律規定所有權是所有權人對所有權物進行占有、使用、收益和處分的權利，按動產的'所有權理論，所有權物的實際占有、使用、收益和處分的所有權人對所有權物享有絕對的權利，他人無權干涉。從本案的買賣狀態看，原車所有權墊江桂溪拉絲廠是該車的登記所有權人，但是它將該車買給了童武，由童武將車買給了羅先權，被告宋澤云是從羅先權的手里買得該車，被告宋澤云將車買給了黃增述，在買賣協議里都表明了過戶手續由實際車輛的占有人辦理，并且車輛的實際占有人持有車輛過戶的一切手續。與閆國利的車發生交通事故的車輛牌照是連環買賣車輛的牌照，但是車輛的發電機都不是連環買賣車輛的發電機，過后了解到，是黃增述將連環買賣車輛的牌照買給了陳祥權，陳祥權將該車牌照掛于自己的車上造成交通事故。按法律法規的規定車牌照是不得買賣和轉讓，黃增述出賣車的行為具有違法性，所以不受法律保護，所以，違法行為產生的后果由行為違法人承擔。

　　2001年12月31日，最高人民法院給江蘇省高級人民法院的報復(2001)民一他字第32號《關于連環購車未辦理過戶手續原車主是否對機動車發生交通事故致人損害承擔賠償責任的復函》規定：“連環購車未辦理過戶手續，由車輛已交付，原車主既不能支配該車的運營，也不能從該車的運營中獲得利益，故原車主不應對機動車發生交通事故致人損害承擔賠償責任”。國家最高人民法院的司法解釋的規定，被告宋澤云對陳祥權在自己報廢的車上掛上非法購買的車牌照發生的交通事故不承擔任何責任。

　　四、非法行為的問題

　　在本案中有兩個非法行為，一是黃增述將已經報廢車的牌照進行買賣，違反了行政法規的強制性規定。二是陳祥權將已經報廢的車輛，用非法購買的車牌照進行上路運營，違反了行政法規的強制性規定。所以本案的責任由違法行為人承擔責任。在連環購買車輛中的被告宋澤云沒有違法行為，所以不承擔法律責任。

　　五、法律適用問題

　　本案從訴訟程序上不適用最高人民法院關于民事訴訟證據的規定，按原來法律的規定，在法庭審理時當事人可以變更訴訟請求，故也可以追加應當參加的訴訟主體，所以被告宋澤云的代理人申請追加訴訟主體是符合法律規定的，應當依法采納。但被告宋澤云不承擔責任的除外。

　　綜上所述，原告對沒有發生的損失沒有追償的訴權，被告宋澤云既不是該車的所有權人，也不是該車的實際占有使用和從該車取得收益的人，更不是該車交通事故的行為人，宋澤云是一個普通的農民，他不承擔賠償責任，也無法承擔賠償責任。最高人民法院從物權的運營支配和運營利益的理念已經作出了指導性司法解釋性判例，故請求合議庭認真研究采納代理人的代理意見。

　　代理人：xxx

　　xxxx年xx月xx日

　　【案例分析】：

　　某買賣合同糾紛及被告代理詞

　　代理詞

　　尊敬的審判長、人民陪審員：

　　受被告深圳市潤某實業有限公司(以下簡稱 “潤某公司”)的委托，張律師作為其代理人依法參加與原告珠海市華某塑料泵業有限公司(以下簡稱“華某公司”)買賣合同糾紛的訴訟。經認真的調查和分析，我們認為，原告珠海市華某塑料泵業有限公司(以下簡稱“華某公司”)僅依據少量往來對賬單和送貨單即提出支付貨款的訴訟請求缺乏事實和法律依據，不應得到法院的支持，而第三人吳某應承擔相關的民事責任。具體意見如下：

　　1. 華某公司提供的往來對帳單大部分都是復印件，其本身數據嚴重失實，不能單獨作為認定案件事實的依據。

　　首先，華某公司提交了多份往來對帳單和往來函，但大部分都是復印件，特別是2007年9月24日這一份關鍵的往來對帳單(以下簡稱 “07.9.24對帳單”)也是復印件，根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第六十九條第四項的規定，無法與原件核對的復印件不能單獨作為認定案件事實的依據。而且華某公司2003年的對帳單都能提供原件，但時間相對較近的2007年的對帳單竟只提供復印件，其提交證據行為本身就很可疑。

　　其次，華某公司提交的送貨單與07.9.24對帳單不一致。其提交的2007年7月 26日的送貨單在該對帳單中沒有記載，而該對帳單中記載的2007年1月6日、7月24日、7月28日的送貨卻沒有送貨單，華某公司自己的證據都無法核實其對帳單的真實性。因此，兩份證據如有矛盾，應以送貨單為準。

　　再次，華某公司提交的對帳單互相矛盾，數據嚴重失真。華某公司提交的2007年5月29日的往來對帳單記載，2007年3月28日以前的貨款余額是80,000元;07.9.24對帳單計算2007年3月28日以前貨款余額是 91,753.5元，兩相比較，07.9.24對帳單實際多計了11,753.5元，其差距達15%，并非是華某公司稱的一點點誤差，而且還是有利于華某公司的“誤差”。這更加說明華某公司提交的往來對帳單真實性根本無法保證。退一萬步講，即使華某公司能提交原件，根據原被告一方提供的證據產生的矛盾應作出對另一方有利推論的證據原則，至少中間多計的11,753.5元應作出對潤某公司有利的判斷。

　　最后，07.9.24對帳單漏記了多筆還款。根據潤某公司提交的2007年7月5日的收款收據，被告曾還款10,000元;而潤某公司提交的2007年7月30日的收條，被告曾還款 15,000元，共計25,000元，而根據華某公司提供的往來對帳單，2007年7月還款是8000元，也就是說，有17,000元沒有計入這個所謂的對帳單。

　　綜合多方面的證據和事實，華某公司提供的大部分往來對帳單不具有真實性，不能單獨作為認定案件事實的依據，即使作為案件事實的參考，也應作出對被告華某公司不利的理解。

　　2. 潤某公司多筆還款沒有計入華某公司所謂拖欠的貨款。

　　(1) 根據前述有關2007年7月還款情況，華某公司少計了17,000元的還款。

　　(2) 根據2007年9月28日的收據，潤某公司曾還款2,000元，華某公司沒有計算。

　　(3) 根據2007年10月31日的收據，潤某公司曾還款5,000元，華某公司沒有計算。

　　(4) 根據2008年1月30日的收據，潤某公司曾還款9,600元，華某公司沒有計算。

　　以上只是潤某公司的不完全統計，但仍總計有33,600元還款華某公司沒有計算，與事實嚴重不符。

　　3. 吳某接收了潤某公司的多筆貨款，其本人應承擔一定的清償責任。

　　根據三方當事人的描述，當時潤某公司有多筆貨款是向第三人吳某支付，然后再由吳某支付給華某公司。根據潤某公司提交的轉給吳某的單據，潤某公司在2007年2月6日轉了40,000元，2007 年4月17日轉了11,700元，2007年5月10日轉了10,000元，2007年5月17日轉了5,000元，2007年6月16日轉了 10,000元。總計，潤某公司向吳某轉了76,700元。

　　而吳某辯稱自己已經入賬給華某公司，但卻只有華某公司的陳述為其證明，沒有任何客觀證據，可是華某公司本身就是當事人之一，與本案有重大的利益關系，其作出的陳述也?